张程鹏

【基本案情】某市级重点建设项目因急需采购一批工程设备，项目业主未经招标直接与之前合作过的A厂家签订了设备采购合同。后考虑到该批设备金额较大，属于法定必须招标的范围，于是决定补办招标投标手续。项目业主在招标代理公司的配合下，由A厂家自行邀请了另外两家企业配合“投标”，经过评标委员会的“评审”，最终A厂家以综合评分最高的成绩，获得“中标”。后工程审计时，审计人员发现设备实际交货日期早于招投标和签约日期，项目业主虚假招标的行为受到了有关部门的查处。【法律分析】在该案中，招标投标工作尚未进行，“中标人”已经开始供货，属于典型的“明招暗定”或者说是虚假招标。实践中，部分招标人以工期紧张等为借口，未通过招标投标手续即选定熟悉的实施单位先期开展工作。由于担心规避招标受到查处，往往又自作聪明地补办虚假的招标投标手续，认为只要完成了招标程序就符合法律的规定。《招标投标法》规定，任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。该案中的项目业主虽然事后补办了招标投标手续，但该次招标属于明显的虚假招标，是不具有法律效力的。根据（招标投标法》的规定，必须进行招标的项目不招标或规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对于国有投资项日的主管人员还将给予处分。【特别提示】对于建设工期比较紧张的项目，业主单位应该提早着手准备有关招标投标工作，避免出现依法必须招标的项目因时间原因来不及组织招标的情况，更不能通过事后补办招标手续的方式搞虚假招标。

小谢和小赖是大学同学。小赖毕业后在一家证券公司上过班，对投资理财有一定经验。小谢的母亲赵某见身边人炒股赚到钱，心里也痒痒的，听说儿子同学懂炒股，与儿子商量后，决定找小赖帮忙，委托他为自己炒股理财。2014年初，赵某开立股票账户投入30万元。小赖说他的一个朋友水平更好，就让朋友帮赵某打理股票账户，赵某表示同意，并与小赖的朋友口头约定利益由赵某得七成，小赖的朋友拿三成。到当年下半年，小谢告诉小赖：“你的朋友帮我家炒股已亏掉10多万元，账户余额只剩下16万多元了。”小赖决定自己亲自操盘。小赖操盘后，赵某的账户逐渐扭亏为盈，最高峰时账户余额达到30万元左右，完全回本。因为小赖“成功”的经历，小谢信任有加，自己基本不去查看账户的情况。但小赖终究没躲过“熊市”影响，而且此后运气变得特别不好，买什么股都是下跌。2015年1月，赵某去证券公司查自己的账户，发现账户余额竟然只剩下3万元。赵某无法接受这个现实，遂找小赖“讨要说法”，“虽然这几年整个股票行情不好，但周围的朋友一般也就亏一半左右，而我的账户亏损成这个惨状，小赖你没有尽到合理管理义务，要承担一半的损失。”经“谈判”，最后小赖向赵某出具一份欠条，承诺“到2015年6月1日，若赵某账户余额达不到16万元，剩下的差额由小赖支付”。但到了2015年5月底，赵某查询账户余额，发现仍只有2万余元。打电话给小赖，小赖也不再接听她的电话，遂向当地法院提起诉讼，要求小赖支付差额款13.8万元。法庭上，小赖说，当时因为小谢母亲赵某情绪极度不稳定，声称要自杀，故小谢做其工作，说先出张欠条安抚一下母亲，以后不会真的让其承担责任。“所以我当时认为这事能够到此为止，之后基本没再去帮赵某的账户进行买进卖出的操作。”而且，小赖辩称：“我为赵某炒股是无偿的。”最终，经法官调解，小赖同意支付赵某赔偿款7万元。法官说法：小赖接受赵某的委托为其炒股，双方之间成立委托理财法律关系。在发生巨额亏损后，小赖向赵某出具欠条（实为承诺书），小赖作为完成民事行为能力人，应当知道所应承担的法律后果，小赖称非其真实意思表示的说法不能成立。但从欠条的内容上来看，小赖承诺“到2015年6月1日，若赵某账户余额达不到16万元，剩下的差额由其支付”，该约定与对所造成的亏损如何分担的约定有所区别，与保证未来盈利而不亏损的约定无异，实际上具有保底条款的性质。这种将全部的投资亏损风险约定由受托人承担的约定，违背了《中华人民共和国民法通则》第四条以及《中华人民共和国合同法》第五条规定的公平原则，系无效合同。

现实生活中,夫妻一方如果对婚姻不忠,且在另一方不知道的情况下,给第三者购买了房产,那么另一方该如何维权?下面案例也许会给你启示。案情张先生和王女士于1976年结婚,30多年来,夫妻关系还算和睦。可近期却发生了意外情况。原来,不久前,作为总经理的张先生与其秘书林女士走到了一起,张先生还花了140余万元为林女士购买了一套房屋。买完房后,林女士对张先生的态度大变。张先生觉得对不起老伴,并交待了实情,王女士大怒,并向法院起诉:认为丈夫在婚姻关系存续期间瞒着自己私自购买房产并将房产赠与他人,严重侵犯了她作为夫妻财产共有人的权益;林女士知道张先生已婚,还与其走到一起,并且接受房产,于法无据;要求林女士返还购房款并承担本案诉讼费。庭审中,林女士称,购房款是她本人自行支付的,与张先生无关。法院判决认为:张先生账户内的140余万元应为夫妻共同财产。他未经妻子同意,自行将上述款项用于为林女士支付购房款,其行为侵犯了王女士的合法权益,最终判决林女士如数退还上述款项。律师说法——《婚姻法》明确规定,没有书面约定财产的情况下,夫妻在婚姻关系存续期间,工资、奖金……归夫妻共同所有;同时,《婚姻法》还明确规定,夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。本案中,张先生名下的存款属于夫妻共同财产,所以其处理这部分财产应征得王女士同意,张先生擅自将夫妻共有的存款进行处分,侵犯了妻子的合法权益,所以,法院支持了妻子的诉讼请求。

【基本案情】某国有投资项目的货物招标中，第一次招标时投标人不足3家，后招标人重新进行招标。然而，投标截止时间前递交投标文件的投标人仍然只有两家，招标人报有关行政监督部门备案后直接予以开标和评标。未中标的投标人认为招标人应当重新招标，遂投诉至行政机关。【法律分析】《工程建设项目货物招标投标办法》第三十四条第三款规定，依法必须进行招标的项目，提交投标文件的投标人少于3个的，招标人在分析招标失败的原因并采取相应措施后，应当重新招标。重新招标后投标人仍少于3个，按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批，核准后可以不再进行招标。因此，对于依法必须进行招标的项目，在投标截止时间届满时递交投标文件的投标人只有两家的情况下，如果招标项目属于第一次招标，招标人应宣布招标失败，在分析招标失败的原因并采取相应措施后重新招标；如果招标项目已是第二次招标，按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。【特别提示】《招标投标法实施条例》第四十四条规定，投标人少于3个的，不得开标；招标人应当重新招标。但条例并没有解决第二次招标时投标人仍然少于3个时该如何处理的问题。《工程建设项目货物招标投标办法》第三十四条第三款规定，重新招标后投标人仍少于3个，按国家有关规定需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，报项目审批、核准部门审批、核准后可以不再进行招标。

【基本案情】2020年10月16日，T公司在某商报上登出招标公告，宣布自己受集团公司委托，拟修建一栋“T集团总部办公大楼”。10月30日，十二公司收到T公司发来的该工程的资格预审邀请书，11月4日，十二公司提交资格预审文件，11月18日，十二公司收到该工程的招标文件，11月24日，十二公司提交工程投标文件。此后，T公司经组织评标组对参加竞标的建筑企业进行了公开、公平、公正的评标，十二公司被确定为中标人。12月10日，双方签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，确定由十二公司承建T公司的总部大楼工程，定于12月22日开工。整个招标过程中，T公司未将招标事宜报政府备案。2021年3月22日，T公司致函十二公司，以招标程序不合法为由要求终止合同。十二公司两次致函T公司，明确表示自己投标程序合法，合同合法有效，应由T公司赔偿损失后退场。十二公司称，5月22日，T公司未取得十二公司的同意，砸开工地大门，将十二公司已入场的设备用吊车吊走。十二公司立即向所在地派出所报案，并向市中级人民法院提起诉讼，要求判令T公司向十二公司赔偿临时设施费、人工费、预期利润及其他损失共计335万元。2021年7月11日，市中级人民法院开庭公开审理了此案。T公司认为：由于本案所涉工程相关备案手续尚未办理，招标程序不合法，故合同无效，理应终止履行。T集团总部大楼工程招标程序未经备案是否合法，所签订的合同是否有效，成为双方纠纷的争议焦点。【法律分析】从招标投标程序备案的范围来看，T集团总部大楼工程不属于依法必须招标的项目，其招标程序无须备案。《招标投标法》第十二条第三款规定：“依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案。”对于依法必须进行招标的项目范围（招标投标法）第三条第一款规定。“在中华人民共利国境内进行下列工程建设项日目包括项目的勘察、设计、施工监理以及与工程建设有关的重要设名材料等的采购必须进行招标：（一大型基陆设施、公用事业等关系社会公共利益公众安全的项目：（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目：（三）使用国际组织或者外国政府贷款，援助资金的项目。”可见，T公司作为一家民营企业，其总部大楼工程不属于依法必须招标的项目。作为一个非依法必须招标的项目，T公司自行办理的招标事宜，并没有向有关行政监督部门备案的法定要求。从招标投标程序备案的法律责任来看，未向行政监督部门备案并不影响合同的效力。《民法典》明确规定，只有违反法律和行政法规的强制性规定，合同才无效，而且“强制性规定”是指效力性强制性规定。《招标投标法》仅规定了依法必须进行招标的项目应报备案，但并未规定未报备案将导致合同无效，因此，该规定系管理性强制性规定，而非效力性强制性规定。所以，即使是依法必须招标的项目未进行备案，也不会必然导致合同无效。【特别提示】对依法必须招标的项目，招标投标备案程序是招标投标活动行政监督的重要内容，如果缺失该程序使招标投标活动存在明显的瑕疵，可能导致相关的行政责任，而对其他项目却没有这样的强制性要求。因此，在实际招标投标工作中，需要区分法律对依法必须招标的项目和非依法必须招标的项目的不同程序要求，明确不同的招标投标程序要求所产生的法律责任。通过对法律规定适用范围的掌握，才能使相关工作符合招标投标程序的法定要求，最大限度地规避行政处罚风险和经济风险。

导读：建设工程招标的必备条件和要求是招标人已经依法成立、应当履行核准手续的已经核准、有招标所需的设计图纸及技术资料等等。工程招标方式有公开招标、邀请招标、议标。一、对于建设工程招标有哪些必备条件和要求建设工程施工招标应当具备以下这些条件：1.招标人已经依法成立;2.初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准;3.招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准;4.有相应资金或资金来源已经落实;5.有招标所需的设计图纸及技术资料。二、工程招标有哪些方式工程招标方式主要有：1.公开招标公开招标又称无限竞争性招标，招标中投标单位的数量不受限制，凡符合规定条件的承包商都可自愿参加投标。公开招标使招标单位（业主）有较大的选择范围，可在众多的投标单位之间选择报价较低（或工期较短）、信誉较好的承包商。2.邀请招标邀请招标又称有限竞争性招标。招标中投标单位的数量要受到限制，通常为5~8家，最多不超过10家单位。3.议标议标是指不通过公开招标或邀请招标，而由建设单位或其代理人直接邀请某一承包商进行协商，达成协议后将工程任务委托其完成的招标方式。如果第一家协商不成，可另外邀请一家，直到达成协议为止。这种方式只有在工程性质特殊、内容复杂、工期紧、规模小的工程中采用。三、建设工程招标终止后多长时间开工提醒您，工程什么时候开工和招标终止没有关系的，工程建设项目应当在取得施工许可证后3个月内施工。《中华人民共和国建筑法》第九条建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期;延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。